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遗嘱公证中公证员审查义务的探析

2015-6-19

摘要:遗嘱公证是公证机构主要和基本业务之一。随着公民法律意识的提高,更多的公民在办理遗嘱时倾向于遗嘱公证,但是由于审查的严格性,遗嘱公证业务一直没有得到快速发展。通过遗嘱公证的办证实践,寻找遗嘱公证中公证员审查义务存在的困境,并不断完善实践的操作规程来规范遗嘱公证中公证员审查义务,有利于促进遗嘱公证业务的发展。

关键词:遗嘱公证,审查义务,立遗嘱人

一、我国遗嘱公证的现状

我国法律所认可的遗嘱有效形式共有五种:公证遗嘱,自书遗嘱,代书遗嘱,录音遗嘱和口头遗嘱,其中公证遗嘱的效力****。随着我国普法进程的加快,公民的法律意识得到了普遍的提高,更多的公民已经不满足于自书遗嘱、代书遗嘱等形式,而是希望采用公证遗嘱的方式来处理自己的合法财产。

在我们日常的咨询接待时,经常会碰到有当事人咨询遗嘱业务,但是真正能够办成遗嘱公证的当事人数量较少。以本公证处为例,20131月至201312月,本公证处共办理公证12453件,其中遗嘱(包括遗赠)公证79件,终止办理的遗嘱公证共8件,遗嘱公证仅仅占公证总量的0.6%左右。我国遗嘱公证业务发展缓慢,业务量较少,不能满足当前社会遗嘱公证的实际需要主要是因为在公证遗嘱中,公证员负担的审查义务不合理。

二、我国公证遗嘱中公证员审查的困境

为了规范遗嘱公证的办理,司法部于2000年颁布实施了《遗嘱公证细则》。《遗嘱公证细则》对遗嘱公证的办理作出了规范、详细的规定,明确了遗嘱公证中公证员审查义务。《遗嘱公证细则》第十七条规定:“对于符合下列条件的,公证处应当出具公证书:(一)遗嘱人身份真实,具有完全民事行为能力;(二)遗嘱人意思表示真实;(三)遗嘱人证明或保证所处分的财产是其个人财产;(四)遗嘱内容不违反法律规定和社会公共利益,内容完备,文字表述准确,签名、制作日期齐全;(五)办证程序符合规定。”

虽然《遗嘱公证细则》对遗嘱公证中公证员审查义务进行了详实的规定,但是在实际的办证过程中,公证员仍然容易面临审查困境。

****,遗嘱人的民事行为能力难以认定。

根据我国《继承法》的规定,立遗嘱人必须具有完全民事行为能力,无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。但是在实践中如何认定立遗嘱人的行为能力,我国法律没有明确的统一的标准,各地公证处的做法也不一致,有的是凭公证员的经验判断即可,有的必须医院开具精神健康证明。《遗嘱公证细则》第十六条规定: “公证人员发现有下列情况之一的,公证人员在与遗嘱人谈话时应当录音或者录像:(一)遗嘱人年老体弱;(二)遗嘱人为危重伤病人;(三)遗嘱人为聋、哑、盲人;(四)遗嘱人为间歇性精神病患者、弱智者。”根据上述法条的规定,公证员在办理公证时必须判断哪些属于一般的立遗嘱人,哪些是需要特殊程序才能办理遗嘱公证的当事人,哪些是不具备行为能力、不能办理遗嘱公证的人。

不满十八周岁的未成年人不具有完全民事行为能力是众所周知的,但是对于立遗嘱人是否患有精神疾病,是否属于无民事行为人或者限制民事行为能力人则难以判断。公证员并不是专业的医务人员,也不具备相关的专业知识,要求公证员准确判断加重了公证员的审查义务,而且可能会出现判断错误的情况阿生,导致公证遗嘱无效。《遗嘱公证细则》第十六条规定的“年老体弱”“危重伤病人”是在医学上都难以准确定义的,因此要求公证员作出判定很困难。

第二,立遗嘱人的意思表示容易受影响。

虽然现在中青年人立遗嘱占到一定的比例,但老年人依旧是办理遗嘱公证的主流人群。现在的老年人普遍生育多个子女,并且拥有的财产有限,因此现实中经常涌现因继承遗产而引发家庭纠纷的现象,加之媒体的大量报道,造成了一些老年人对身后家庭和睦的担忧。为避免自己过世后子女间因遗产而产生纷争、也出于对遗嘱公证可靠性的认同,这部分人步入老年后倾向于选择遗嘱公证的方式解决后顾之忧。

但是,老年人在遗嘱公证中其意思表示容易受到子女对其态度的影响,有时子女会给老人关于生活上给予照顾的承诺,老人在办理遗嘱公证时便倾向于把财产遗留给该子女;同时老年人也会因为子女的影响而随意变更或者撤销遗嘱。例如,在接待时,遇到老年人来办理遗嘱预约时经常是由子女陪同来的,很少是老年人自己单独来办理的,更有甚者,一个子女带老年人来立公证遗嘱,过了没多久另一个子女就带着老年人来撤销公证遗嘱。在这种情况下,公证员很难分辨订立遗嘱是否是老年人的真实意思表示。

第三,遗嘱内容的实质性审查没有必要。

根据《遗嘱公证细则》第十七条的规定,在办理遗嘱时,公证员需要对遗嘱的实质性内容进行审查。其中包括对于立遗嘱人所处分的财产是否是其个人财产以及遗嘱的内容是否违反法律和社会公共利益。

遗嘱的生效时间是立遗嘱人死亡时,立遗嘱人在订立遗嘱至遗嘱生效经常有很长的一段时间,在这段时间内会出现一系列的变化。有可能立遗嘱人订立遗嘱时所处分的财产属于个人财产,在订立遗嘱后将部分财产赠与给他人,等到遗嘱生效时遗嘱人所处分的财产就不是其个人财产了;可能立遗嘱人在立遗嘱时不存在缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人,但是遗嘱生效时存在缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人。综上所述,即使在办理遗嘱时遗嘱内容符合法律的规定和社会的公共利益,也不能保证在遗嘱生效后仍然符合相关规定,在遗嘱生效后需要对遗嘱内容进行重新审查,因此在办理遗嘱公证时没有必要对遗嘱的内容进行实质性审查。

三、公证遗嘱中公证员审查义务的完善

完善公证遗嘱中公证员审查义务,有利于发展遗嘱公证业务,避免遗嘱公证所带来的高风险,同时也能更好的发挥公证预防纠纷的作用。通过对公证遗嘱中公证员审查义务的困境的分析,可以从以下几个方面来完善公证员的审查义务。

(一)通过多种途径审查遗嘱人的民事行为能力。

在办理遗嘱公证时,我们可以通过多种途径来判断立遗嘱人是否具有完全民事行为能力,以提高判断的准确性。****,公证员在办理遗嘱之前先和立遗嘱人进行充分的交谈,询问其基本的个人信息,身体状况,家庭情况及所处分的财产等,根据立遗嘱人交流时语言是否顺畅、意思表达是否清楚来确定立遗嘱人是否具有完全的民事行为能力;第二,有些立遗嘱人在和公证员交流时有一定的障碍,公证员不能确认其为完全民事行为能力人,但立遗嘱人坚持自己能理解遗嘱的法律意义和法律后果,并能准确的表达自己的真实意思,这时,可以建议立遗嘱人提供医院的诊断证明,证明其有完全的民事行为能力。专业测试的医疗机构可以明确立遗嘱人的民事行为能力,避免遗嘱公证带来的高风险,也可以减少以后由遗嘱带来的纠纷。第三,对于一些有危重疾病的立遗嘱人,可以要求其提供主治医生的诊断证明。立遗嘱人的主治医生对于立遗嘱人的病情最为了解,其能准确判断立遗嘱人是否具有完全民事行为能力。

《遗嘱公证细则》第十六条的规定了四种立遗嘱人需要录音或者录像,但是这四种人难以认定。因此,在办理遗嘱中我们可以对所有的立遗嘱人都进行录像,既符合《遗嘱公证细则》的相关规定,又避免增加公证员的审查义务,同时也能保留证明力较强的证据。

(二)在办证过程中明确立遗嘱人的意思表示。

在办理遗嘱公证的过程中,我们可以不同的办证阶段明确立遗嘱人的真实意思表示。****,在预约阶段。在办理公证遗嘱之前,立遗嘱人应本人携带相关的身份证件和证明材料到公证处预约办理公证遗嘱。在立遗嘱人预约时,公证员可以从与其交流中初步了解立遗嘱人的真实意思表示,公证员在询问立遗嘱人时应要求其子女回避。第二,在联系过程中。在立遗嘱人预约后一段时间,公证员会通过电话与立遗嘱人取得联系,确认办理遗嘱公证的具体时间,此时公证员可以再次和立遗嘱人确认其真实的意思表示以及其意思表示是否受子女的胁迫。第三,在办理遗嘱公证的过程中。公证员在办理遗嘱公证的过程中,应让立遗嘱人的子女或者亲属回避,在办公室对立遗嘱人进行单独询问和录像,最终确认立遗嘱人的真实意思表示。如果是夫妻双方共同来办理遗嘱公证的,也应分开单独录音录像,分别确认其真实的意思表示。

通过三次询问和相关的保密措施,公证员可以明确立遗嘱人的真实意思表示,同时也可以尽量避免亲属对立遗嘱人的真实意愿的干涉。

第三,在遗嘱生效时对遗嘱中处分的财产进行实质审查。

各国的立法都不要求在办理遗嘱公证时进行实质审查。例如,《德国民法典》第2232条规定:“遗嘱以公证人笔录,并由被继承人以言词向公证人表示其终意,或向公证人提交载有包含其终意表示的方式作成……”即《德国民法典》中对遗嘱公证采取了形式审查的制度;《法国民法典》中“有关遗嘱形式的一般规则(967-980条)”中的公证遗嘱也不要求审查其内容。根据各国的惯例,我国也不宜在办理遗嘱公证时进行实质审查。

遗嘱公证最主要的是审查立遗嘱人的行为及意思表示是否真实,是否有违法律和社会公德。遗嘱中所处分的财产有可能在立遗嘱后产生变化。在立遗嘱时对所处分的财产进行实质性审查,不仅不能确定遗嘱生效时该财产的实际状态,而且还会加重公证员的审查义务,增加办理遗嘱公证的难度。立遗嘱时因条件限制而不对遗嘱中所涉及的财产进行实质审查,并不等于不审查,我们要审查遗嘱人处分的财产是否受法律的保护,如当遗嘱人处分的财产不受法律保护,我们将不能为其办理遗嘱公证。对遗嘱所涉及的财产审查我们一般应停留在里遗嘱人处分的财产是否依法有权处置上,对遗嘱中处分的财产进行实质审查则可以在遗嘱生效时进行审查。

今后在办理遗嘱公证的过程中,要根据相关的法律的规定,结合实际情况,不断完善公证遗嘱中公证员的审查义务,可以促进公证遗嘱业务的快速发展,保证公证遗嘱的质量,充分发挥公证预防纠纷的作用。

参考文献:

1、陈卫佐译:《德国民法典》,法律出版社2006年版。

2、罗结珍译:《法国民法典》,北京大学出版社2010年版。

3、曲秉正:《我国公证遗嘱现状数据分析》,载《中国司法》2014年第3期。

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